平成１４年度旧司法試験刑法１
問題文
甲は､Ａに電話で罵倒されたため憤激し、Ａ方に赴けば必ずけんかになるだろうと思いながら、この機会にＡを痛めつけようと考え、こん棒を用意するとともに、友人の乙に、こん棒を持っていることは隠し､これからＡ方に話し合いに行くが､けんかになったら加勢してほしいと依頼した。乙は､気が進まなかったが､けんかの加勢くらいはしてやろうと考えてこれを承諾し、一緒にＡ方に行った。甲は､Ａを呼んでも出てこないので裏口に回り、乙は、玄関先で待っていたところ､出てきたＡが乙を甲と取り違え､いきなり乙に鉄棒で殴り掛かってきた。そこで、乙は､Ａの攻撃を防ぐため､玄関先にあったコンクリート片をＡに向かって投げたところ、コンクリート片はＡの顔に当たり、顔面擦過傷を負わせ､さらに、Ａの背後にいたＢの頭にも当たり、頭部打撲傷を負わせた。なお、コンクリート片を投げたとき、乙はＢがいることを認識していなかった。
甲及び乙の罪責を論ぜよ（ただし、特別法違反の点は除く）
いかにも旧司法試験って感じね。しかも難しい・・・
答案構成
第１ 乙の罪責
１ コンクリートをＡに向けて投げた行為：傷害罪・正当防衛
２ Ｂに打撲傷を負わせた行為：傷害罪・緊急避難（？）
第２ 甲の罪責
１ 乙のＡへの行為：傷害罪
２ 乙のＢへの行為：傷害罪（？）
乙は、Ａに対しては正当防衛。Ｂは侵害者ではないから緊急避難のみが問題かな。
それと、傷害罪についてはＢへの故意があるのかどうかという論点もあるわね。
甲は、積極的加害意思があるから、正当防衛は成立しないのよね。Ｂに対しても同様。主観的要件は共犯者間で個別に考える、というのが理由ね。
では答え合わせをしてみましょう。
