平成１５年度旧司法試験刑法１（玲子のひとりごと・問題編）
第１問
問題文
甲は，自宅で，知人Ａと口論になり，激高してとっさに殺害することを決意し，部屋にあったクリスタルガラスの花瓶でＡの後頭部を力任せに殴打した。Ａは，頭蓋骨を骨折する重傷を負い，その場にこん倒した。甲は，ぐったりとして動かなくなったＡの様子を見て，Ａが死亡したものと考えた。その直後，友人乙が甲方を訪ねてきたので，甲は，事情を説明し，Ａの死体を山中に埋めることに力を貸してもらいたいと頼み，乙もこれを承諾した。そこで，甲及び乙は，甲の自動車の後部座席にＡを運び入れ，甲が運転し，乙がＡの横に座り，山中に向かった。その途中，Ａが一度身動きをしたことから，乙は，Ａが生きていることに気付いたものの，日ごろからＡを快く思っていなかったので，このまま生き埋めにして殺してやろうと考え，甲にはＡが生きていることを伝えなかった。そして，山中で，甲及び乙は，一緒に穴を掘り，その中にＡを投げ込み，土を掛けて埋めたため，Ａは，窒息して死亡した。
甲及び乙の罪責を論ぜよ。
どこかで見たような問題だけど、難しいわね。
答案構成
第１ 甲の罪責
１ 殴打行為：殺人未遂（？）
２ 埋めた行為：無罪
第２ 乙の罪責
１ 埋めた行為：殺人既遂
甲の殴打行為が殺人罪の実行行為なのはいいとして、後は乙の行為との関係ね。窒息して死亡したという点と、別の人の殺人行為という異常な行為が介在しているので、因果関係が切れていると書いてもいいと思うわ。
埋めた行為は、故意が死体損壊、客観的には殺人罪で、保護法益が重なっていないから無罪。
乙の罪責は、不作為ではなく、作為の殺人罪として考えられるけど、そうすると、かくことがないわね・・・
そうそう、甲については、一応因果関係の錯誤も書いておかなきゃ。
さて、それでは答えを見てみましょう。
